2018/12/29

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              1. 企业管理与法(第八期)
                发布时间: 2018-09-04 作者:法律顾问室 来源:公司机关

                关于债权转让的几个法律问题

                 

                在现代企业经营管理中,公司与公司之间的金钱往来越来越密切,大家法律意识普遍提高。其中债权转让在实际经济交往中很是常见,也是大家较为关心的问题。鉴于此,本期《企业管理与法》,我们结合近几年办理的债权转让案件中涉及的法律及实践问题,以问答的形式整理、编写如下,旨在抛砖引玉,为广大职工答疑解惑。总之,我们希望本期内容对广大职工在工作实践上有所帮助。

                一、什么是债权转让

                债权转让又称“债权让与或者合同权利的转让”,是指在不改变合同内容的合同转让,债权人通过将其债权的全部或部分转移于第三人。债权全部让与第三人,第三人取代原债权人成为原合同关系的新的债权人,原合同债权人因合同转让而丧失合同债权人权利。第三人成为合同债权人加入到原合同关系之中,成为新的债权人。

                二、债权转让的价值

                债权转让有利于多个债权的实现,比如甲享有对乙的到期债权,未能实现,同时乙也享有对丙的到期债权,也未能实现。现乙作为公司法人,经营困难,相当于“僵尸企业”,其怠于行使债权,甚至连实现债权的律师费和诉讼费等费用都无力支付。而乙将其对丙的债权转让给甲,甲有能力向丙追偿债权,同时乙可能抵销与甲的部分或者全部债务。这样甲乙的债权都能得以实现,具有便捷经济的法律价值。

                我们在办理的叙永顶祥公司的债权处理,为避免其债权主体地位注销后,难以实现债权的追偿,故督促对该公司在清理了债权债务后,分别与合同债务人签订债权转让的三方协议,从而使得加拿大28走势图顺利取得债权及其有关的从权利,便于日后债权的实现。

                三、债权转让的相应法律规定

                《合同法》第七十九条  债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人,但有下列情形之一的除外: 

                    (一)根据合同性质不得转让;

                (二)按照当事人约定不得转让;

                (三)依照法律规定不得转让。 

                    第八十条  债权人转让权利的,应当通知债务人。未经通知,该转让对债务人不发生效力。 债权人转让权利的通知不得撤销,但经受让人同意的除外。 

                第八十一条  债权人转让权利的,受让人取得与债权有关的从权利,但该从权利专属于债权人自身的除外。  

                   最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(一)   第二十七条 债权人转让合同权利后,债务人与受让人之间因履行合同发生纠纷诉至人民法院,债务人对债权人的权利提出抗辩的,可以将债权人列为第三人。

                最高人民法院《关于审理涉及金融资产管理公司收购、管理、处置国有银行不良贷款形成的资产的案件适用法律若干问题的规定》第6条第1款规定“金融资产管理公司受让国有银行债权后,原债权银行在全国或者省级有影响的报纸上发布债权转让公告或通知的,人民法院可以认定债权人履行了〈中华人民共和国合同法〉第 80条第1款规定的通知义务”。

                四、债权转让的生效条件

                (一)必须是合法有效的债权且不得违背社会公共利益。债权的有效存在是债权转让的前提。以无效的债权转让他人,或者以已经消灭的债权转让他人,是转让的标的不能。这种限制性规定的意义在于防止受让人、国家、集体利益受损。

                (二)转让不得改变债权的主要内容。债权转让只是主体上的变更,如果存在债的主要内容变更,则发生新的合同关系,而不属于转让性质。

                (三)转让的债权必须具有可转让性。根据债的有关原理,某些合同是不可让渡的,其债权也应不可转让。1、根据合同性质不得转让的合同债权。包括:一是基于个人特别信任关系发生的合同债权,这类合同债权因具有强烈的人身信任关系,故不得转让他人。二是“基于特定的债权人行为为内容的合同权利”。三是属于从权利的合同债权。  2、按照当事人的约定不可转让的债权。根据合同自由的原则,如果债务人只愿意向合同债权人履行债务,合同当事人当然可以在合同中约定合同债权不得转让。   3、法律规定不得转让的合同债权。例如,我国《担保法》第61条就规定,最高额抵押的主合同债权不得转让。公法上的债权,包括抚恤金债权、退休金债权、劳动保险金债权等。 

                (四)债权的转让必须通知债务人。《合同法》第80条规定:“债权人转让权利的,应当通知债务人,未经通知,该转让对债务人不发生效力。”这点须特别注意,因为法律规定的粗略,实际操作过程中,关于通知的主体和通知方式,往往成为争议的焦点,很可能给自己带来不利的后果。在审判实践中,法院基本作限制性理解,即只认可由债权人作为通知的主体,债务人或者其他主体通知会被认为无效。加拿大28走势图在债权转让通知问题上通常做法是采用明确的书面通知,必要时须三方共同订立债权转让协议书,且签字确认。否则因为没有通知了债务人而使债权转让不能成立,就得不偿失了。

                (五)债权转让必须遵守一定程序和手续。一般合同的成立是当事人自愿原则,但《合同法》第87条也规定:“法律、行政法规规定转让权利或者转移义务应当办理批准、登记等手续的,依照其规定。”

                (六)债权的明确性和无争议性。转让的债权最好是明确的,比如买卖合同最好有对账单、对账函等。因为一旦债务人对债权提出抗辩,法院不仅要追加债权人作为第三人参加诉讼,还会因债权的争议性而否认债权转让的有效性。

                所以,债权转让只有注意上述问题,才能保证合法有效,真正实现债权转让的价值。

                 

                关于对纳税信用A级纳税人 

                实施联合激励措施的合作备忘录 

                为贯彻党的十八大和十八届三中、四中、五中全会精神,落实《国务院关于印发社会信用体系建设规划纲(2014-2020年)的通知》(国发〔2014〕21号)、《国务院关于建立完善守信联合激励和失信联合惩戒制度加快推进社会诚信建设的指导意见》(国发〔2016〕33号)等文件关于“褒扬诚信、惩戒失信”的总体要求,由国家发展改革委和税务总局牵头,人民银行、中央文明办、教育部、工业和信息化部、民政部、财政部、人力资源社会保障部、国土资源部、环境保护部、住房城乡建设部、交通运输部、农业部、商务部、文化部、国资委、海关总署、工商总局、质检总局、食品药品监管总局、银监会、证监会、保监会、外汇局、全国总工会、共青团中央、全国工商联、铁路总公司等部门和单位就纳税信用A级纳税人实施联合激励措施达成如下一致意见:

                一、联合激励对象

                联合激励对象为税务机关公告发布的纳税信用A级纳税人。

                二、信息共享与联合激励的实施方式

                国家发展改革委基于全国信用信息共享平台建立守信联合激励系统。税务总局通过该系统向签署本备忘录的其他部门和单位提供纳税信用A级纳税人名单,并按照有关规定更新。其他部门和单位从守信联合激励系统中获取纳税信用A级纳税人名单,执行或协助执行本备忘录规定的激励措施,并按季度将执行情况通过该系统反馈给国家发展改革委和税务总局。

                三、激励措施及实施单位

                (一)项目审批服务和管理

                1.建立行政审批绿色通道,根据实际情况实施“容错受理”等便利服务,部分申报材料(法律法规要求提供的材料除外)不齐备的,如行政相对人书面承诺在规定期限内提供,可先行受理,加快办理进度。

                2.企业债发行过程中,鼓励发行人披露纳税信用级别信息,增强发行人的市场认可度,降低企业融资成本。

                3.在粮食、棉花等进出口配额分配中,可以将申请人信用状况与获得配额难易程度或配额数量挂钩,对于A级纳税人给予一定激励措施。

                4.在电力直接交易和落实优先发电权、优先购电权中,对于交易主体为A级纳税人的,同等条件下优先考虑。

                5.在企业境外发债备案管理中,同等条件下加快办理进度,适时选择A级纳税人开展年度发债额度一次核定、分期分批发行试点。

                6.在政府投资项目招标中,招标人确需投标人提交纳税证明的,可以简化纳税证明等相关手续。

                7.在战略性新兴产业融资担保风险补偿金试点工作中,对于纳入风险补偿支持范围的企业,同等条件下予以优先考虑。

                8.重大项目稽查中,对于中央预算内投资项目专项稽查过程中,可适当减少抽查比例。

                9.在价格执法检查中,适当减少抽查频次。

                落实部门:国家发展改革委

                (二)税收服务和管理

                10.主动向社会公告年度A级纳税人名单。

                11.一般纳税人可单次领取3个月的增值税发票用量,需要调整增值税发票用量时即时办理。

                12.普通发票按需领用。

                13.连续3年被评为A级信用级别(简称3连A)的纳税人,由税务机关提供绿色通道或专门人员帮助办理涉税事项。

                14.纳税信用A级出口企业可评为出口企业管理一类企业。评为出口管理一类企业的A级纳税人,享受以下便利措施:

                (1)国税机关受理出口退(免)税正式申报后,经核对申报信息齐全无误的,即可办理出口退(免)税。

                (2)可优先安排该类企业办理出口退税。

                (3)国税机关可向该类企业提供绿色办税通道(特约服务区),并建立重点联系制度,指定专人负责并定期联系企业。

                15.增值税一般纳税人取消增值税发票认证。

                落实部门:税务总局

                (三)财政资金使用

                16.在实施财政性资金项目安排时,将企业纳税信用状况作为参考条件,同等条件下优先考虑A级纳税人。

                落实部门:财政部

                (四)产业领域

                17.申请增值电信业务给予便利和优惠。

                落实部门:工业和信息化部

                (五)社会保障领域

                18.办理社保等业务时给予提前预约、优先办理、简化流程等必要便利。

                落实部门:人力资源社会保障部

                (六)土地使用和管理

                19.在政府招标供应土地时,同等条件下优先考虑。

                落实部门:国土资源部

                (七)环境保护领域

                20.办理环境影响评价文件审批等环境保护许可事项,在同等条件下予以优先支持。

                落实部门:环境保护部

                (八)商务服务和管理

                21.办理商务领域相关行政审批事项时, 给予优先处理的便利政策,缩减办证的时间。

                落实部门:商务部

                (九)进出口便利化

                22.以下便利化措施,适用于海关企业信用等级为认证企业的A级纳税人:

                (1)适用较低进出口货物查验率。

                (2)简化进出口货物单证审核。

                (3)优先办理进出口货物通关手续。

                (4)海关优先为企业设立协调员,解决企业进出口通关问题。

                (5)享受AEO互认国家或地区海关提供的通关便利措施。

                23.对于海关企业信用等级为一般信用企业的A级纳税人,海关优先对其开展信用培育或提供相关培训。

                落实部门:海关总署

                (十)运输便利化

                24.优先办理车辆通关手续。

                25.优先核发国际汽车运输行车许可证。

                落实部门:交通运输部

                (十一)工商行政管理

                26.将纳税信用A级纳税人在企业信用信息公示系统上进行公告。

                落实部门:工商总局

                (十二)出入境检验检疫

                27.适用较低的检验检疫口岸查验率。

                28.优先安排免办CCC认证货物担保放行以及后续销毁核销等。

                29.办理目录外3C和3C证书时,予以优先处理。

                落实部门:质检总局

                (十三)食品药品监管

                30.建立绿色通道,在办理食品药品生产经营审批事项时根据实际情况提供便利服务。

                落实部门:食品药品监管总局

                (十四)融资便利化

                31.作为银行授信融资的重要参考条件。

                32.作为优良信用记录记入金融信用信息基础数据库。

                落实部门:人民银行、银监会

                (十五)证券、保险业监管

                33.审批证券、基金管理公司、期货公司及保险公司设立、变更、从事相关业务等行为时,将企业信用信息作为重要参考。

                34.在保险中介机构的设立等方面提供便利化措施。

                落实部门:证监会、保监会

                (十六)外汇管理

                35.在外汇管理改革过程中,优先选择外汇业务合规性好的A级纳税人作为贸易投资便利化改革措施的先行先试对象。

                落实部门:外汇局

                (十七)全国文明城市、文明单位、五一劳动奖章、先进社会组织等评选

                36.将纳税信用A级纳税人情况纳入全国文明城市测评标准,作为评选全国文明单位的参考条件。

                37.在评选五一劳动奖章时同等条件下予以优先考虑。

                38.在评选全国性先进社会组织时予以优先考虑。

                落实部门:中央文明办、全国总工会、民政部

                (十八)其他

                39.出台适宜在部分企业进行试点的优惠政策、便利服务措施时,考虑优先选择纳税信用A级企业试点。

                落实部门:各有关部门

                40.作为各部门在本行业、本领域内向企业、个人和其他组织颁发荣誉证书、嘉奖和表彰等荣誉性称号的重要参考,优先给予奖励和表彰。

                落实部门:各有关部门

                41.向“信用中国”网站和社会化征信机构适时推送相关信息。

                落实部门:各有关部门

                四、联合激励的动态管理

                按照《纳税信用管理办法(试行)》(国家税务总局公告2014年第40号)的规定,税务机关每年4月份确定上一年度纳税信用评价结果,并根据补评、复评情况对纳税人的纳税信用级别实施动态调整。

                全国信用信息共享平台将A级纳税人名单与其他领域失信名单进行交叉比对,将未纳入其他领域失信名单的A级纳税人确定为联合激励对象,结合该企业在本领域的信用状况实施激励。各单位在日常监管中,发现A级纳税人存在违法失信行为,应及时通过全国信用信息共享平台,反馈国家发展改革委和税务总局,一经核实,立即取消其参与守信联合激励资格并及时通报各单位,停止适用的守信联合激励措施。



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